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《法治研究》2013-10期目录及摘要

2013-10-09
法治论坛
论中央与地方权力的统合与分置
——从单一制含义正误之思辨切入…………………………………………熊建明
行政案件相对集中管辖制度之省思…………………………………………章志远
突破行政审批制度改革瓶颈的治理路径……………………………………赵保胜
刑法与民法
——截然不同的法律类型……………………………………………………夏  勇
非法摘取人体器官刑事立法的比较与借鉴…………………………………熊永明
环境犯罪立案管辖探究…………………………………………… 董邦俊 李林波
我国区域环境合作的组织机构研究
——以美国州际环境合作组织为借鉴………………………………………邓可祝
论欧盟航空碳税“停摆”的原因与启示…………………………刘  衡  黄志雄
论募捐的管制模式与选择
——兼评“公募权”…………………………………………………………李政辉
对遗产酌给请求权的反思与重构……………………………………………和丽军
欧洲小额诉讼程序:规则与实践…………………………………程晓雪  齐树洁
论我国仲裁裁决不予执行与撤销制度重叠的困境与重构…………………胡  荻
热点探究
改革行进中的劳动教养制度功能与性质之整合性思考……………………孙道萃
地方法治
论浙江省海洋环境保护地方立法的完善……………………………………钱水苗
论地方立法中的公众参与效力………………………………………………姚小林



论中央与地方权力的统合与分置
——从单一制含义正误之思辨切入
熊建明
摘要:认为单一制下国家组成部分的权力不由宪法规定,只能由中央政府授权或委任的观点是错误的;可以从国家权力主体的宪法地位、权力来源、分权等角度来论证。作为宪法学研究内容,单一制与联邦制的区分是没有必要的,对国家及其结构形式的认识并无实际助益,因此应该从宪法学框架体系中将此内容剔除。两制的存在及其分类标准与意义的实质,就是要描述一国境内,国家权力统合与分置的结构与现状,这也是在宪法学中讨论国家结构与形式的意义所在。因此用该术语来代替前两制更有学术意义与实践意蕴。
关键词:单一制  含义错误  权力来源  分权及标准  权力统合与分置
(本文受“江西省高等学校重点学科建设项目”资助。作者简介:熊建明,南昌大学法学院副教授,法学博士。)


行政案件相对集中管辖制度之省思
章志远
摘要:行政案件相对集中管辖是最高人民法院在提级管辖和异地交叉管辖改革日渐式微背景下的新一轮尝试。在集中优质审判资源审理行政案件、实现司法审判区与行政管理区有限分离和维系行政诉讼程序安定性方面,相对集中管辖改革有望发挥积极作用。由于没有突破现行司法体制,且对行政诉讼审级结构形成冲击,相对集中管辖改革依旧难以摆脱不了了之的宿命。无论采行集中管辖、行政法院还是维持现状模式,都必须以法院的人财物独立于行政机关为前提,惟此才能真正实现行政审判权的独立公正行使。
关键词:行政诉讼  管辖  相对集中
(基金项目:2012年国家社科基金一般项目“行政法视野下的公私合作治理研究”(编号12BFX044);2012年教育部人文社会科学重点基地重大项目“城镇化进程中行政纠纷多元解决机制研究”(编号12JJD840014)。作者简介:章志远,苏州大学法学院教授、博士生导师。)


突破行政审批制度改革瓶颈的治理路径
赵保胜
摘要:行政审批既是政府行政管理的重要手段,也是政府面向社会直接运行行政权力的重要模式,更是政府与社会公众直接交流的重要窗口,其改革对社会的影响是巨大而深远的。始自1997年的行政审批改革,经过十余年的改革实施,虽然审批事项明显减少,但效果却似乎并没有达到预期目标,而且仍然存在诸多问题,致使行政审批制度改革进入到攻坚克难的瓶颈期。究其原因,是改革没有触及到行政审批制度的根本症结,没有形成有效的行政审批运行机制。有鉴如此,要打破行政审批改革瓶颈,就必须厘清行政审批改革的历史进程;分析、洞明行政审批改革处于瓶颈期所存在的诸多问题;必须打破传统管制行政的体制密码,确立权利保护的价值取向,扭住限制行政审批权这个行政审批改革的牛鼻子,创新行政审批的运行机制。
关键词:行政审批   瓶颈期   管制行政   路径
(作者简介:赵保胜,浙江警官职业学院应用法律系教授。)


刑法与民法
——截然不同的法律类型
                                   
夏勇
摘要:刑法针对危害社会的行为,民法针对个体之间的损害行为。“危害”与“损害”有着不同的性质。这是由公法与私法的区分决定的。“竞合”情形下的刑事犯罪与民事违法是不同评价标准得出的不同事实,即“竞合”是评价上的重叠,恰恰表明作为评价规范的刑法与民法本身的不同。刑法与民法之间不具有直接衔接关系,不存在所谓“刑法的民法化”或者“民法的刑法化”。我国实行的刑事诉讼附带民事诉讼制度容易模糊刑法与民法的双轨关系,可考虑改变。
关键词:刑法  民法  危害  损害 
(本文系国家社会科学基金资助项目(项目编号:09BFX080)的阶段性成果。作者简介:夏勇,中南财经政法大学刑事司法学院教授、院长,湖北法治发展战略研究院首席专家。)


非法摘取人体器官刑事立法的比较与借鉴
熊永明
摘要:世界各国和地区立法对于非法摘取人体器官的行为在刑事罚则的立法模式上存在分歧,在摘取器官犯罪内容上大都显得单一,在犯罪目的是否影响犯罪的成立上立法态度不一,在刑罚处罚上,大都以轻刑为主,在立法步伐上前后不一。未来我国相关刑事立法的完善需要在罪名种类上予以补充,在立法表述上予以改进,并协调好刑事立法与器官移植法附属刑法规定之间的关系。
关键词:摘取  人体器官  刑事立法  比较  借鉴
(基金项目:国家社科基金项目“器官移植的刑法问题研究”(12BFX053);教育部人文社会科学研究规划基金项目“人体器官移植的刑法规制”(12YJA820086);江西省高等学校重点学科建设项目。作者简介:熊永明,南昌大学法学院教授、博士生导师,法学博士。)


环境犯罪立案管辖探究
董邦俊  李林波
摘要:随着社会经济的快速发展,人们环境权利意识的普遍觉醒,我国涉嫌环境犯罪的案件呈现出逐步增加的趋势。但是与之相对应的环境刑事诉讼立案管辖制度,并不能很好地与我国涉嫌环境犯罪案件的侦破需求相契合。面对与涉嫌环境犯罪有关的立案标准、管辖冲突、司法公正、专业需求等问题,我们应当以完善环境犯罪刑事程序启动机制、建立更加健全的立案管辖模式以及培养专业性的司法工作人员等方法来进行积极有效的应对,以更好地发挥刑事法律在环境保护方面的的作用。
关键词:环境犯罪  立案管辖  解决机制
(本文系国家社会科学基金项目“经济全球化背景下环境犯罪刑事对策研究”(项目编号:10CFX030)的研究成果。作者简介:董邦俊,中南财经政法大学刑事司法学院教授,博士生导师;李林波,中南财经政法大学侦查学专业硕士研究生。)


我国区域环境合作的组织机构研究
——以美国州际环境合作组织为借鉴
邓可祝
摘要:美国通过州际环境合作来应对跨区域的环境问题,为了保证环境合作的效果,通常建立稳定的州际合作组织来实施州际环境协定,并在州际协定中对这种组织的构成、职权、程序等问题进行了规范。研究美国州际合作组织,特别是其构成和产生方式、种类及权力运行程序等,对于认识我国目前区域环境合作组织建设中存在的问题具有重要意义。今后我国应加强区域环境合作组织的建设,并完善其运行程序,以提高区域环境合作的效果。
关键词:区域环境合作  组织机构  构成  职权  程序
(本文系教育部人文社会科学研究一般项目:“节能减排背景下政府环境责任实现机制研究”(编号:11YJA820012)的部分研究成果。作者简介:邓可祝,安徽工业大学文法学院副教授。)


论欧盟航空碳税“停摆”的原因与启示                     
刘衡  黄志雄
摘要:航空碳税是欧盟在全球议题和国际法所涉事务上首次采取单边措施,4月的修法决定为这一吵闹了多年的欧盟单边行动划上了一个休止符。欧盟排放交易机制运行不畅是航空碳税“停摆”的基本内因,航空碳税遭到国际社会的强烈反对和坚决抵制则是其“停摆”的基本外因。欧盟航空碳税的“停摆”,关乎在国际航空减排的全球规制上,是否应该以及建立一个什么样的国际法律框架的问题。如无重大意外,欧盟航空碳税将难以重启。
关键词:欧盟  排放交易机制  国际航空减排  暂停实施  原因  启示
(本文系教育部人文社会科学重点研究基地重大项目“气候变化的重大国际法问题研究”(批准号:10JJD820003)、中国社会科学院欧洲研究所创新工程课题“欧洲转型与世界格局”子模块“欧洲转型中的法律变迁及其国际意义”和中国社会科学院2012年青年科研启动基金项目“欧盟航空碳税的法律分析与中国的对策”的研究成果。作者简介:刘衡,中国社会科学院欧洲研究所助理研究员,法学博士;黄志雄,武汉大学国际法研究所教授、博士生导师,法学博士。)


论募捐的管制模式与选择
——兼评“公募权”
李政辉
摘要:募捐不能完全包含于传统民法的赠与制度,它具有公共属性,从而应接受政府的管制。我国现阶段广泛使用的“公募权”并非一种民事权利,而应归为职责。英美国家对募捐皆采政府管制的立场,可分为许可型与信息公示型,两者具有内在相通之处。我国现有地方立法无力全面规范募捐,未来的统一立法应采信息公示型。结合我国已有制度条件,我国募捐管制模式可概括为:主体类型区分;强化信息公示;监管机构的过程控制权。
关键词:募捐  管制  许可  信息公示
(本文系国家社科基金青年项目“非公募基金会的基本矛盾与规制研究”(11CFX030)的阶段成果。作者简介:李政辉,浙江财经大学法学院教授,民商法博士。)


对遗产酌给请求权的反思与重构
和丽军
摘要:作为对非应继承人分享被继承人遗产的保护措施,遗产酌给请求权制度对依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的,或对被继承人扶养较多的非应继承人提供了特别的保护,但我国现行规定存在的缺漏及不合理也较为明显。只有对该制度存在的合理性及其基础进行充分论证,对其权利主体、可分遗产份额及权利的行使方式等进行梳理并准确界定,才能正确的构建此制度,解决因该制度不甚完备而在实践中难以操作,少有适用甚至不正确适用的局面,以发挥该制度的应有价值,保证其权利主体获得遗产利益,让民众对此制度普遍认同。
关键词:遗产酌给请求权  反思  重构
(作者简介:和丽军,云南司法警官职业学院副教授,中国人民大学法学院民商法学专业博士研究生。)


欧洲小额诉讼程序:规则与实践
程晓雪  齐树洁
摘要:小额诉讼在世界各国司法实践中具有重要的作用。欧盟以此为借鉴,于2007年7月11日创设了具有特色的、统一适用于各欧盟成员国(丹麦除外)的欧洲小额诉讼制度。该制度根据欧盟发展的客观需求以及实践现状进行设计,具有一定的合理性。考察欧洲小额诉讼程序的立法背景,分析其基本原理,阐述其运作效果,可以为我国小额诉讼制度的完善提供参考与借鉴。
关键词:欧洲  小额诉讼  诉讼制度  诉讼程序
(作者简介:程晓雪,厦门大学法学院诉讼法硕士研究生;齐树洁,厦门大学法学院教授、博士生导师。)


论我国仲裁裁决不予执行与撤销制度重置的困境及其重构
胡荻
摘要:不予执行和撤销程序是我国仲裁裁决司法监督的主要方式,但制度设置上的不合理使得两者存在制度重叠的问题。其不仅难以发挥对当事人的双重救济效力,也在造成程序拖延的同时构成对仲裁一裁终局制度的干扰。因此,为完善我国仲裁制度,可对现有立法进行部分修改。但是,其根本解决方式还是应当对不予执行和撤销制度进行重构,将不予执行程序改变为执行许可程序,从而明晰不予执行程序和撤销裁决程序的地位和作用,使其各司其职,并且提升司法审查的效率。
关键词:仲裁裁决  司法监督  不予执行  撤销裁决
(本文系2011年度国家社会科学基金项目“仲裁一裁终局制度之困境及本位回归”(项目编号:11BFX143)的阶段性成果。作者简介:胡荻,华东政法大学国际法学院博士研究生。)


改革行进中的劳动教养制度功能与性质之整合性思考
孙道萃
摘要:2013年的全国政法工作会再次为停用、废除和改革劳动教养制度提供了前所未有的强力政策支撑。回顾劳动教养制度的生路历程,革命时代与和平时代都深深地烙下了国家本位主义之下的社会规训策略,而这直接导致劳动教养制度背负着厚重的“集体主义功能观”,而功能异化也为劳动教养制度的法律定位不明埋下了伏笔。劳动教养制度的性质在理论上历来激烈争论,但因长时期游离于行政处罚和刑罚处罚之间而处于一个比较模糊的地带。其实,性质定位决定了功能导向,鉴于凡对限制或剥夺公民人身自由的制裁都应尽量纳入司法化轨道,将劳动教养制度定位于刑事处罚的共识度正处于不断的“增量”之中,这种司法化改革方向呼吁劳动教养制度的保安处分化进程,旨在于更好地实现预防犯罪和防卫社会的功能,《违法行为矫治法》也宜以保安处分制度的身份面世为妥。
关键词:国家本位  社会规训  集体主义功能  保安处分  违法行为矫治法
(作者简介:孙道萃,北京师范大学刑事法律科学研究院2011级刑法学博士研究生。)


论浙江省海洋环境保护地方立法的完善
钱水苗
摘要:随着海洋经济的发展和海洋开发活动的日趋频繁,浙江省的海洋环境面临着严峻的形势,现行的《条例》已经不能完全适应实践需要,存在的问题和不足日渐显现。本文通过对浙江省海洋环境现状及潜在问题的介绍,分析浙江省海洋环境保护地方立法存在的问题,结合地方实际,对《条例》的修订提出对策建议。
关键词:海洋经济  海洋环境保护  地方立法
(本文系浙江省委政法委员会、浙江省法学会2012年重点立项课题的阶段性成果。作者简介:钱水苗,浙江大学光华法学院教授。)


论地方立法中的公众参与效力
姚小林
摘要:公众参与效力即公众参与对公共权力的约束力,具有规范性和可执行力特点。谢莉•安斯坦梯级模型为我们研判公众参与效力问题提供了基本的理论分析工具。在地方立法过程中,公众参与效力主要表现为公众参与对地方人大五年立法规划和年度立法计划编制活动的约束力。目前,我国公众参与制度的规范性和可执行力都较弱,尚处于从无参与到象征性参与的较低层次,既缺乏全国统一的上位法规范,也没有形成具有普遍约束力的地方性法规体系。我们有必要加强公众参与的效力机制建设,健全公众参与的权利救济与保障体系,并强化公众参与的程序效力水平与立项决策责任制度。
关键词:公众参与  法律效力  立法规划  立法计划  地方性法规
(作者简介:姚小林,广东商学院法学院副教授,法学博士。)

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