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《法治研究》2014年第6期目录及内文摘要

2014-06-06
法治论坛
论英美刑法中的因果关系                                        郭自力
保安处分与中国行政拘禁制度的改革                              刘仁文
国家秘密司法审查研究                                          张  群
试析区域贸易协定发展的政治动因及其启示                        陈立虎
涉外民事法律关系适用中的强制规则的识别                        李凤琴
瑞士民法典探析                                                陈华彬
代孕法律的比较考察与技术分析                                  王  萍
浙江金融法制建设的现状、问题及对策研究                 李有星 金幼芳
我国侵权责任法中证明责任分配规则之解读                        韩  艳
观察与思考
对《民事诉讼法》第209条合理性的思考                           王祺国
司法制度
简论刑事和解的中国特色
    ——以当事人和解的公诉案件诉讼程序为中心                  陆而启
庭前会议制度的理论探究和实践构建                       黄柏青 王明森


论英美刑法中的因果关系
郭自力
摘要:本文对英美刑法中的因果关系理论进行了研究,重点论述了相当因果关系的理论,双层次因果关系理论、近因说和合理预见说等理论。对各种学说的优点和缺陷进行了细致地分析。并且指出,因果关系在很多情况下就是一种感觉,需要根据案件的具体情况去确定,任何因果关系理论都不能包治百病,我们应该学会面对它。
关键词:近因说  因果关系  介入原因  预见说
(本文系国家社会科学基金项目,批准号:10BFX034。作者简介:郭自力,北京大学法学院教授、博士生导师。)


保安处分与中国行政拘禁制度的改革
刘仁文
摘要:废止劳动教养制度是中国法治的重大进步,但是应当看到,我国现行行政法律体系中还有一些“类劳教”措施,如针对卖淫嫖娼者的收容教育、针对未达到刑事责任年龄者的收容教养、强制戒毒等。这些行政拘禁制度的改革方向应为经过司法裁决的保安处分。
关键词:保安处分  行政拘禁  司法裁决
(本文系作者承担的北京市法学会2013年度重点课题“后劳教时代的保安处分构建”的研究成果。作者简介:刘仁文,中国社科院法学所研究员、博士生导师、刑法室主任。)


国家秘密司法审查研究
张 群
摘要:在泄密罪刑事诉讼和信息公开行政诉讼中,如何认定国家秘密始终聚讼纷纭。这既有现行保密法制设计不良、行政机关定密不当的问题,也有司法实践能动不够的问题。相对于学术界的批评意见,司法实践中的国家秘密认定问题更为迫切,而且都是在现行法律框架内提出的,也最有望在法律框架内解决。本文以司法审查为中心,对国家秘密构成要件及其认定标准和程序进行探讨。鉴于我国相关司法实践经验还比较欠缺,本文主要采用比较法方法,重点对国外国家秘密司法审查理论和实践进行考察,在此基础上再对我国国家秘密司法审查现状及问题进行分析,并提出改进意见。
关键词:国家秘密  认定标准  司法审查
(作者简介:张群,北京大学近代法研究所兼职研究员,法学博士。)


试析区域贸易协定发展的政治动因及其启示
陈立虎
摘要:区域贸易协定是区域经济一体化的重要推手和制度保障。区域贸易协定的迅猛发展对全球经济和政治进程以及国际贸易法治都具有深远的影响。区域贸易协定发展的动因是多元的,每种动因的现实表现则又是多样的。完备而有效的国际贸易法治,不仅在于规则本身的公平合理和精细,还要求各国重视影响规则制定和实施的政治及其他因素。
关键词:国际贸易区域贸易协定  政治动因  启示
(几年前,笔者的苏州大学同事沈同仙教授赴英国做访问学者。她在回国之际,专为笔者带回一本很有价值的英文版的关于RTA法律问题的专著。该书为这篇论文的写作提供了重要的思考基础。在此,特向沈同仙教授表示由衷的感谢。作者简介:陈立虎,苏州大学法学院教授、博士生导师。)


涉外民事关系法律适用中的强制规则的识别
李凤琴
摘要:从国内法角度,强制规则不允许当事人通过协议加以改变,而从国际私法角度,这些强制规则必须被适用而不管根据冲突规范确定的准据法为何。我国《涉外民事关系法律适用法》对强制规则作出了规定,但如何认定法律条文中的强制规则仍是一个难题。强制规则可以从法律条文本身的规定以及条文背后隐含的政策和目的加以识别,而只有那些旨在保护一国重要的政治、经济和社会利益的强制规则才能在涉外民事关系中得到直接适用,而这一点往往为我国司法实践所忽略。
关键词:涉外民事关系  法律适用服务  强制规则  识别
(本文系浙江哲学社会科学规划课题:“涉外民事关系法律适用中的强制规则”(课题号:12JCFX05YB)的阶段性研究成果。作者简介:李凤琴,嘉兴学院文法学院副教授,国际法学博士。)


瑞士民法典探析
陈华彬
摘要:瑞士民法典是20世纪初期瑞士为实现其各州私法上的统一而创制的一部大法典。瑞士私法(民法)统一的第一步是首先实现各地方(各州)私法(民法)的统一,在此基础上实现全国范围内私法(民法)的统一。瑞士民法典的起草、审议和通过较为曲折,其确立的人法、亲属法、继承法、物权法及债法的五编制体系,体现了首先重视“人”,然后才注重“物(财产)”的理念;民商合一的体系、将诚实信用原则作为“帝王规则”及平易、通俗、简短的语言等,均为该法典的重要特色。瑞士民法典作为一部伟大的法典,系由欧根•胡贝尔起草,此表明重视某个法学家或法学家集体的作用对于民法典的制定是必要的。另外,为确保该法典的顺利施行,该法典公布后,瑞士先后于联邦和州法层面创制了若干规定,以对该法典予以补充。
关键词:瑞士私法   瑞士各州法  瑞士民法典  统一与特色
(作者简介:陈华彬,中央财经大学法学院教授、博士生导师,法学博士。)


代孕法律的比较考察与技术分析
王萍
摘要:作为人工辅助生殖技术的一种,代孕在道德、宗教、伦理、法律等方面引起了激烈的争论,世界各国立法与司法实践对此态度不一。本文从分析各国有关代孕的法律规制入手,比较考察了美国诸州、欧盟各国、日本和澳大利亚等具有代表性的国家和地区,进而从技术主义角度总结代孕的法律框架与模式。最后本文还对我国有关代孕的法律规定做出考察并提出参考与建议。
关键词:代孕  法律构架技术  比较考察  立法  司法实践
(本文系中国政法大学博士研究生创新基金资助项目成果。作者简介:王萍,中国政法大学比较法学研究院2012级博士研究生。)


浙江金融法制环境建设的现状、问题及对策
李有星  金幼芳
摘要:金融的发展需要良好的法制环境,在国家法律既定的情况下,地方金融活力、发展和创新取决于地方金融法制状况。浙江经济发达,要实现地方金融和民间金融的规范有序发展,则需要大力开展金融法制环境建设。即加强地方立法、创新性开展民间融资、互联网金融等领域的制度建设,构建良好的金融司法环境,合理安排刑民交叉的金融司法制度,科学适用破产重整等制度防范和化解金融风险,强化信用、法治文化建设等。
关键词:地方金融  法制环境  现状  问题  对策
(本文系浙江省金融研究院重点招标项目“浙江金融法制环境建设研究”(ZD13003)的课题成果。作者简介:李有星,浙江大学光华法学院教授、博士生导师;金幼芳,浙江大学光华法学院研究生。)


我国侵权责任法中证明责任分配规则之解读
韩艳
摘要:证明责任分配本质上是法官适用法律问题,只有深刻理解实体法的价值本质,悉心分析实体法规范的逻辑结构并仔细辨析法律事实在实体法中的效果,才能探究出每一具体案件中证明责任分配的一般规则。本文以《侵权责任法》为样本,通过对法律规范的深层分析,指明一个法律规范抑或几个法律规范之间所指向的内在的证明责任分配的规则,为法官在证明责任分配过程中,准确理解和适用法律规范提供一种思维模式。
关键词:侵权责任  证明责任分配  过错推定  因果关系推定
(作者简介:韩艳,浙江警官职业学院副教授,法学硕士。)


对《民事诉讼法》第209条合理性的思考
王祺国
摘要:修订后的《民事诉讼法》第209条规定:“人民法院驳回再审申请、人民法院逾期未对再审申请作出裁定、再审判决裁定有明显错误的,当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉”。这是《民事诉讼法》对法院再审制度和检察机关法律监督制度的重大修改。本文通过对该法律条文实施一年多来的实证研究发现,《民事诉讼法》第209条的合理性、科学性值得怀疑,它带来的负面效应十分明显。为此,有必要采取一系列的积极措施来进行弥补,从而完善我国的《民事诉讼法》律监督制度。
关键词:民事诉讼法  第209条  缺陷  完善
(作者简介:王祺国,浙江省人民检察院副检察长,国家检察官学院浙江分院院长。)


简论刑事和解的中国特色
——以当事人和解的公诉案件诉讼程序为中心
陆而启
摘要:作为一种实践与理论的合谋、法律与政治的互动以及本土探索和借鉴移植的建构成果,公诉案件的当事人和解程序随着2012年《刑事诉讼法》的修改而从游击队转化为正规军。这种刑事和解既具有惩罚与恢复的双重功能,又包含私了和公断的互动程序。刑事和解制度的适用条件、适用范围、适用程序以及适用效果都是一种独具“中国特色”的制度创新,私了的社会文化、仇富仇官的社会心态、“宽严相济”政策、“先民后刑”的处理机制等都在新法之中有所体现,而既没有具体的和解程序,又没有明确处理后果,更没有监督控制程序的“当事人和解”程序最终可能成为一个需要附带民事诉讼制度、酌定不起诉制度、简易程序、社区矫正制度、未成年人刑事案件诉讼程序以及自诉案件的和解等程序来填补的“空壳”。
关键词:公诉案件  刑事和解  “宽严相济”
(作者简介:陆而启,厦门大学法学院副教授,法学博士。)


庭前会议制度的理论探究和实践构建
黄伯青  王明森
摘要:2012年修订的《中华人民共和国刑事诉讼法》引入了庭前会议机制作为连接起诉和审理之间的中间程序,但因为立法及司法解释的相关规定比较原则,欠缺可操作性,该机制在适用中出现了叫好不叫座的司法现状。为了有效对接立法与实践,应从司法实务的需求角度,给予庭前会议准确的程序定位,进而完善实施规则,明确法律效力。
关键词:庭前会议  庭审效率  程序规则  会议效力
(本文系上海市法学会2013年一般课题研究成果。作者简介:黄伯青,上海市第二中级人民法院助理审判员,法学博士;王明森,上海市第二中级人民法院预审法官。)


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