每期目录

《法治研究》2014年第7期目录及内文摘要

2014-07-08
 专题研究
贝卡利亚刑法著作在中国
    ——写在《论犯罪与刑罚》问世250周年之际                        黄  风
器官交易关涉犯罪条款的设立及评析                                   熊永明
域外刑事复权制度立法比较研究                                       张伟珂
区分扩张解释与类推适用之语义分类新视角                             周锦依
热点思考
邻避设施选址立法问题研究                  
——以邻避冲突的预防与解决为视角                                   邓可祝
“美丽中国”语境下塑造环境公益诉讼立案机制之策略            颜运秋 李明耀
法治论坛
转型社会中的人民调解制度:挑战及其应对                             冯卫国
劳动给付障碍法的体系构建与责任限缩                                 胡玉浪
金融领域的大规模违约对违约责任制度的挑战                           陈  醇
美国BIT范本2012年修订之评析
——一中美BIT谈判为视角                                            梁开银
SPS协议下的风险评估规则评析                                        刘  芳
论姓名商标                                                         李士林
知识产权权能结构法律分析                                           徐兴祥
司法制度
破产清算程序中的人身损害赔偿债权优先清偿分析                       于定明
指导性案例的技术性缺陷及其改进                                     孙光宁


贝卡里亚刑法著作在中国

——写在《论犯罪与刑罚》问世250周年之际
黄风
    1764年7月16日一本六万余字的小书《论犯罪与刑罚》悄然问世,作者隐姓埋名,出版社也没敢亮出自己的牌子。当时谁也没能料到,这本由一位年仅25岁的毛头小伙撰写的小书却开创了现代刑法的纪元,在随后250年进程中令严酷的刑罚越来越焕发出人性,也让一个名字传遍世界,并且在最近三十年中迅速深入到中国刑法学者以及广大法律学子的心中,此人就是切萨雷•贝卡里亚。
(作者简介:黄风,北京师范大学刑事法律科学研究院国际刑法研究所所长、教授、博士生导师。)


器官交易关涉犯罪条款的设立及评析
熊永明
摘要:对于器官交易行为存在“单一罪名论”和“体系罪名论”之争。供、受体双方直接进行器官交易的行为,目前并没有犯罪化的必要,非法持有人体器官的行为和出租人体器官的行为只能停留在法律禁止的层面,尚无需刑法介入;居间买卖人体器官值得刑法介入,目前也可以通过解释路径解释方式解决,组织他人收购和倒卖人体器官的行为可以解释到组织出卖人体器官罪之中;为他人器官交易提供便利条件和走私人体器官的行为,刑法应分别单独立罪。
关键词:器官交易  走私人体器官罪  为非法人体器官交易提供便利罪
(项目来源:国家社科基金项目“器官移植的刑法问题研究”(12BFX053);教育部人文社会科学研究规划基金项目“人体器官移植的刑法规制”(12YJA820086);江西省社会科学研究“十二五”规划项目“人体器官移植的刑法规制”(11FX20)。作者简介:熊永明,南昌大学法学院教授,博士生导师,法学博士。)


域外刑事复权制度立法比较研究
张伟珂
摘要:世界范围内的法治发达国家中,欧洲德法等国、北美加美两国以及东亚的日韩、台湾地区等都规定了以资格刑恢复为对象的刑罚消灭制度。然而,我国法律中虽有种类繁多的资格(罚)刑 ,但是复权制度的缺失,使犯罪人往往因为失权而不能彻底复归社会。基于此,考察国外复权制度的立法现状,分析其特点,对于理性看待复权制度并将其本土化具有重要意义。
关键词:刑事复权  资格刑  资格罚  赦免
(本文系作者主持的北京师范大学自主科研基金项目“复权制度研究”(项目编号2012YBXS25)的阶段性成果。作者简介:张伟珂,中国人民公安大学警务实战训练部讲师,法学博士。)


区分扩张解释与类推适用之语义分类新视角
周锦依
摘要:扩张解释与类推适用的区分长期以来都是学界的难题,其原因主要在于两者界限的模糊性。区分扩张解释与类推适用的传统路径包括:罪刑法定原则、词语可能具有的含义以及一般国民预测可能性。但是,它们都缺乏实际操作可能性,有必要拓展视角以探索区分路径。笔者认为,从词语所具有的外观形态之直接含义与功能效用之间接含义出发,从语义分类的角度细化对词语含义之理解,从而将客观事实与词语含义之间相似性与差异性的差异比对具体化,结合刑法目的解释与体系解释的辅助,可以为扩张解释边界的限定提出一种技术帮助。
关键词:扩张解释  类推适用  界限  语义
(作者简介:周锦依,中国人民大学法学院博士生。)


邻避设施选址立法问题研究
——以邻避冲突的预防与解决为视角
邓可祝
摘要:我国每年都发生大量的邻避冲突,但调整规范邻避冲突的法律却非常缺乏。邻避设施选址是引发邻避冲突的起源,对邻避设施选址进行立法是预防与解决邻避冲突的重要环节,发达国家已经制定了大量有关邻避设施选址的立法,而我国邻避设施选址立法存在着专门性规定较少、立法的层级过低、邻避设施选址程序及补偿制度欠缺等方面的问题。为预防和解决邻避冲突,我国应制定有关邻避设施选址的立法,科学设计这些立法的原则和具体制度,以适应社会发展的需要。
关键词:邻避冲突  邻避设施选址  邻避设施选址立法
(本文系教育部人文社会科学研究一般项目:“节能减排背景下政府环境责任实现机制研究”(编号:11YJA820012)的部分研究成果。作者简介:邓可祝,安徽工业大学文法学院副教授。)


“美丽中国”语境下塑造环境公益诉讼立案机制之策略
颜运秋  李明耀
摘要:新《民事诉讼法》第55条写入了环境公益诉讼条款,但并未改变其游离于舆情和现实之间的事实。而立案最集中地展现了环境公益诉讼对传统诉讼形态的突破,也构成这一制度深化实施的重大障碍。就该制度完善而言,一个合适的视角是对既有立案机制进行疏通和塑造。在策略上,则须以起诉要件和诉讼要件为分析框架,从诉状要件中的具体化义务、当事人要件中的诉权理论、法院要件中的专业化对接方面展开重点而富理性的构建。
关键词:环境公益诉讼  立案制度  起诉要件
(本文系教育部2012年度哲学社会科学重大课题攻关项目“生态环境的公益诉讼机制研究”(课题号12JZD037)、中国法学会2011年度部级法学理论研究重点课题“宏观调控程序法律问题研究”(课题号CLS(2011)B07)和2011年度最高人民检察院检察理论研究重点课题“民事检察监督模式研究”(批准号GJ2011B09)的阶段性研究成果之一。作者简介:颜运秋,中南大学法学院教授、博士生导师;李明耀,湖南省浏阳市人民法院研究室法官助理。)


转型社会中的人民调解制度:挑战及其应对
冯卫国
摘要:在转型社会背景下,传统的人民调解制度面临功能弱化等问题与挑战,但这并不意味着该制度与现代法治不相容而走向式微。应当在正视现行制度的缺陷前提下,对之进行合理重构,以回应时代呼唤和社会需求。一方面,要加大政府对人民调解工作的支持力度,改善调解人员的待遇保障,促进调解队伍的专业化与社会化;另一方面,要理性认识人民调解的功能和作用,注重保持其自治性质,强调依法调解原则,推进人民调解与司法调解、行政调解的衔接与配合。
关键词:转型社会  人民调解  挑战  应对
(作者简介:冯卫国,西北政法大学教授、博士生导师。)


劳动给付障碍法的体系建构与责任限缩
胡玉浪
摘要:劳动给付障碍是由劳动给付不能、劳动给付迟延、劳动给付拒绝、劳动给付不完全和雇主受领劳务迟延等构成的体系。加强劳动给付障碍法的理论研究和制度建设,有助于劳动给付障碍制度的体系化和劳动给付障碍危险分配的科学化,促进劳动者工资权的法律保护。因可归责于劳工之债务不履行行为,劳工应对雇主负损害赔偿责任,但此损害赔偿责任应依法进行限缩,以平衡劳资双方的利益。
关键词:劳动给付障碍法  法理基础  体系建构  债务不履行
(作者简介:胡玉浪,福建农林大学教授,法学博士。)


金融领域的大规模违约对违约责任制度的挑战
陈醇
摘要:违约应当适用违约责任制度,但金融危机和民间融资中的大规模违约往往没有适用违约责任制度。其原因在于,金融领域的大规模违约是具有系统性和群体性的违约,其中违约行为具有传染性,而违约责任制度的适用无力阻止这种传染性,相反,它常常会促进大规模违约的形成与扩散;传统违约责任制度以违约责任的相对性和可控性等为前提,而大规模违约导致的违约责任突破了上述前提。在违约责任制度之外,国家运用了政府救市、刑罚和违约预防制度来应对大规模违约,但前二者缺陷众多,而后者则因弊端较少而具有独特的优势,因而,后一应对措施值得金融法倡导。
关键词:金融法  大规模违约  违约责任制度  违约预防制度
(本文系2013年高等学校访问学者专业发展项目“金融危机中的大规模违约及其私法预防”(FX2013012)的成果。作者简介:陈醇,浙江师范大学法政学院教授。)


美国BIT范本2012年修订之评析
——以中美BIT谈判为视角
梁开银
摘要:2013年7月,美国在新修订BIT文本之后,重启与中国的双边投资条约谈判。2012年BIT范本修订版在持续推动投资自由化的同时,进一步强调政策透明度和投资相关方参与,强化了关于劳工与环境的保护,并更加严格规范国家授权与国有企业的权利等。作为美方今后谈判文本的2012年BIT范本必将直接影响中美双投资条约谈判。我国应当正确认识和评估双边投资条约的契约本质与“双面”功能,深入研究美国BIT范本的修订内容,保证在同意以“准入前国民待遇和负面清单”为前提的条件下与美国展开平等对话,不断完善国内外资政策,实现投资自由与合理外资管理权之间的平衡。
关键词:双边投资条约  美国BIT新范本  中国策略
(本文系2011年国家哲学社会科学基金重点课题《中国双边投资条约发展研究》(编号:11AFX018)的阶段性研究成果之一。作者简介:梁开银,浙江师范大学法政学院教授,法学博士。)


SPS协议下的风险评估规则评析
刘芳
摘要:《实施卫生与植物卫生措施协议》是WTO成员方实施卫生措施时应遵守的基本规范。一方面,SPS协议对其适用的特定风险进行了界定,另一方面,SPS协议借鉴了风险分析理论中的风险评估规则,经过WTO争端解决机构的解释,该规则成为SPS协议下的核心要求。争端解决实践极大地丰富了该规则的内涵,但也限制了WTO成员方的主权空间。尤其是以科学为唯一维度的衡量标准,将涉及价值判断的风险管理与风险评估加以区分的做法体现了该规则的超歧视性特征。
关键词:SPS协议  风险评估  风险管理  审查标准
(作者简介:刘芳,中南财经政法大学博士研究生,中国计量学院讲师。)


论姓名商标
李士林
摘要:姓名识别个体身份的符号功能,与商标识别产品来源的符号功能相契合,表面上皆发挥着识别来源和广告功能。然而两者却分属不同的权利范畴,并不存在交叉和冲突。不能以姓名具有显著性,直接延伸为商标法上的显著性。姓名欲谋求商标法上的地位,须遵从显著性和混淆可能性规则。以此为指导原则,参照美国成熟的姓名商标制度,可治理我国姓名商标抢注的乱象。具体规则可细化为:姓名不具有显著性,非姓名权人不得使用姓名商标,禁止在产品来源和企业关系上引起混淆消费者的可能。
关键姓名权 姓名商标 符号结构 显著性 混淆可能性
本文为教育部人文社会科学重点研究基地2009年重大项目“完善我国商标法律制度研究”(2009JJD820017)的阶段性成果。作者简介:李士林,华侨大学法学院副教授,中南财经政法大学知识产权研究中心博士研究生。)


知识产权权能结构法律分析
徐兴祥
摘要:权能是权利主体在法律范围享有的权利内容和功能的概括。知识产权因为有着与传统物权不同的特点,如无形性、可共享性、法定性等,从而知识产权的权能无法完全照搬传统物权的所有权权能进行理论概括。知识产权的权能可概括为五项:标示权能、控制权能、复制权能、收益权能、处分权能。
关键词:知识产权  权能  标示权能  控制权能  复制权能
(作者简介:徐兴祥,西南交通大学政治学院法律系副教授,硕士生导师,民商法学博士。)


破产清算程序中的人身损害赔偿债权优先清偿分析
于定明
摘要:在破产清算程序中,应当优先清偿人身损害赔偿债权,但不宜将其优先顺位过于提前,与劳动债权处于同一顺位清偿较为恰当。这一制度安排将提高人身损害赔偿债权人的清偿额度,有利于保障基本人权和维护社会稳定,但不会因此诱导人身损害赔偿债权人滥用权利。同时,这一制度安排有可能降低劳动债权人、税收债权人、普通债权人的清偿额度,并对这些债权人的行为以及对政府、债务人产生一定的影响;但这些影响不会过多损害社会效率,相反,可在一定程度上对债务人形成无形的监督。
关键词:人身损害  债权  破产  清偿
(本文系2012年度国家社会科学基金项目《大规模侵权损害多元赔偿机制研究》(项目批准号:12BFX080)、教育部2010年度人文社会科学研究西部和边疆地区项目《企业破产背景下的人身损害赔偿债权保护研究》(项目批准号:10XJC820008)和2008年度云南教育厅科研基金重点项目《潜在债权保护制度研究》(项目批准号:08Z0059)阶段性成果。作者简介:于定明,云南财经大学法学院副教授,法学博士。)


指导性案例的技术性缺陷及其改进
孙光宁
摘要:备受关注的案例指导制度已经付诸实践,最高人民法院也陆续发布了多批指导性案例。但是,这些指导性案例却存在着一些技术性缺陷,主要包括效力规定不明确、案例类型偏少、法律适用创新性不足和论证说理不够充分等等。指导性案例要进行改进和提升,可以从宏观和微观两个方面着手,前者包括明确效力定位、提供适用的规范流程、增强援引方式和出台奖惩措施,后者主要包括增加论证说理、引入多元法律解释方法、援引多种法律渊源和增加案例类型(尤其是程序法案例)等等。只有针对缺陷进行弥补和改进,指导性案例才能在司法实践中发挥最优效果。
关键词:指导性案例  法律适用  法律解释  法律渊源  程序正义
(本文系笔者主持的2011年国家社会科学基金青年项目“社会矛盾化解的法律适用方法研究”(批准号:11CFX002)的阶段性成果。作者简介:孙光宁,山东大学威海分校法学院副教授、硕士生导师,法学博士,吉林大学理论法学研究中心“法律方法与司法理论研究所”兼职研究人员。)
上一页《法治研究》2014年第8期目录及内文摘要下一页《法治研究》2014年第6期目录及内文摘要
每期目录
联系我们
《法治研究》杂志社
联系人:朱彦
电 话:0571-87059288
传 真:0571-87059298
E-mail:fazhiyanjiu@vip.163.com
地 址:浙江省杭州市省府路浙江省行政中心十号楼(政法大楼)

版权所有:《法治研究》杂志社   浙ICP备11047750号
联系电话:0571-87059288 邮箱:fazhiyanjiu@vip.163.com 联系人:朱彦 地址:浙江省杭州市省府路浙江省行政中心十号楼(政法大楼)