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《法治研究》2014年第11期目录及内文摘要

2014-11-13
 刑事法学
贿赂犯罪司法解释的功能与瑕疵分析                             高铭暄  张  慧
关于调整拐卖妇女、儿童犯罪罪名表述的思考                             王志祥
互联网金融犯罪及刑事救济路径                                 傅跃建  傅俊梅
中国特色腐败犯罪污点证人作证豁免制度构建要论                         彭新林
行政犯之司法解释与行政法规和行政解释关系论要                         徐文文
法治论坛
论现代科技发展与司法理性提升                                         何士青
困境与出路:环境法中“三同时”条款如何适用
——基于环保部近年来实施行政处罚案件的思考                           朱  谦
内部劳动力市场政府管制的法律问题                                     钱叶芳
无线电频谱资源使用权的性质、权能及其限制                             宁清同
中国深海采矿立法探析
——以国际海底区域采矿规则的晚近发展为基础                           项雪平
“基本医疗卫生立法”法理学研究
——以中国卫生体系基本立法为目标                                     黄清华
司法制度
经济发达地区缓刑人员在缓刑期间重新犯罪防控刍议
——以H市X区缓刑人员的矫正工作为视角                         商小平  陆铮宏
循证矫正施行的价值实现障碍与可行路径探究
——基于应然和实然的二元分析                                         郭  菲
法国社区矫正制度概论
——监禁刑的替代措施                                                 孙  平
检务监督之廉政风险防控机制:模式、评价与建议                         孙洪坤


贿赂犯罪司法解释的功能与瑕疵分析
高铭暄  张慧
摘要:成文法背景下法律条文之稳定性、规范性和抽象性的特征,决定了刑法解释的必要性。在刑法典中,几乎没有一条法规不需要做司法解释。 贿赂犯罪的司法解释,缓解了贿赂犯罪刑事立法之明确性和周延性欠缺以及灵活性不足等方面的问题,发挥了沟通刑事立法和实践的桥梁衔接作用,促进了刑法从应然到实然的成功转变。但是,贿赂犯罪的司法解释还存在不少问题,仍有进步的空间。
关键词:贿赂犯罪司法解释  功能  瑕疵
(作者简介:高铭暄,北京师范大学刑事法律科学研究院名誉院长、特聘教授、博士生导师,中国刑法学研究会名誉会长;张慧,北京师范大学刑事法律科学研究院刑法专业博士生。)


关于调整拐卖妇女、儿童犯罪罪名表述的思考
王志祥
摘要:拐卖妇女、儿童罪,收买被拐卖的妇女、儿童罪、聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪,不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪以及阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪组成了拐卖妇女、儿童犯罪的罪名体系。其中四个罪名的表述因存在一定的问题而亟待调整。“拐卖妇女、儿童罪”和“收买被拐卖的妇女、儿童罪”应分别修改为“贩卖妇女、儿童罪”和“收买被贩卖的妇女、儿童罪”。“不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪”和“阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪”应分别调整为“不解救被贩卖妇女、儿童罪”和“阻碍解救被贩卖妇女、儿童罪”。
关键词:拐卖妇女、儿童犯罪  拐卖  贩卖  绑架
(本文受教育部“新世纪优秀人才支持计划”(编号:NCET-13-0062)资助,并系2012年度“中央高校基本科研业务费专项资金资助”(supported by “the Fundamental Research Funds for the Central Universities”)重点项目“风险社会视野下的刑法修改宏观问题研究”(项目编号:2012WZD11)和最高人民法院2012年司法调研重大课题“关于拐卖妇女、儿童案件审判疑难问题的调研”(课题编号:GFZDKT2012015-2)的阶段性成果。作者简介:王志祥,北京师范大学刑事法律科学研究院外国刑法与比较刑法研究所所长、教授、博士生导师,法学博士。)


互联网金融犯罪及刑事救济路径
傅跃建  傅俊梅  
摘要:互联网金融作为新兴产业,给金融业注入了新鲜血液。但由于缺乏完善的管理机制和有效的监督机制,金融创新不但不能消除风险,反而会直接催生互联网犯罪的潜在需求。互联网金融犯罪已成为我国经济发展的一大隐患,严重影响着我国金融秩序的稳定。与传统金融犯罪相比,互联网金融犯罪行为有其自身的特点。互联网金融作为新生事物,代表着未来金融发展的方向,一方面要给其发展预留足够的空间,为其创新提供必要的支撑;另一方面,如果救济手段局限于行政和民事责任,则无法从根本上防范其固有的风险以及可能产生的社会危害。本文对互联网金融犯罪行为进行探索并提出相应的刑事救济对策。
关键词:互联网金融  金融犯罪  刑事救济路径
作者简介:傅跃建,浙江省金华市人民警察学校教授,中国刑法学研究会理事;傅俊梅,浙江省金华市人民检察院助理检察员。


中国特色腐败犯罪污点证人作证豁免制度构建要论
彭新林 
摘要:腐败犯罪污点证人作证豁免,是国家为了追诉某些严重腐败犯罪而对不得强迫自证其罪权的妥协和限制,并非污点证人的权利。确立腐败犯罪污点证人作证豁免制度,是履行《联合国反腐败公约》义务、贯彻严厉惩治腐败犯罪刑事政策、缓解腐败犯罪取证难困境和提高腐败犯罪诉讼效率的需要,且其不违反刑法基本原则,具有道德相容性,与司法腐败之间没有必然联系,具有现实可行性。构建中国特色腐败犯罪污点证人作证豁免制度,可从作证豁免的类型、作证豁免的对象、作证豁免的条件、作证豁免的程序、作证豁免的保障措施等方面入手。
关键词:腐败犯罪  污点证人  作证豁免  《联合国反腐败公约》
(本文系笔者主持的国家社科基金青年项目“腐败犯罪及其防治对策研究”(批准号:14CFX019)的阶段性成果。作者简介:彭新林,北京师范大学刑事法律科学研究院副教授、法学博士、博士后。)


行政犯之司法解释与行政法规和行政解释关系论要
徐文文
摘要:行政犯中刑事法规与行政法规之间是相对独立的关系,行政犯司法解释与行政法规之间也是相对独立的关系。行政犯司法解释对构成要件的阐述一般应与行政法规保持一致;行政犯司法解释认定某行为为犯罪不以行政法规中明确规定刑事责任为前提;相关行政法规的变动不必然影响行政犯的司法解释。行政犯的司法解释应慎重吸收相关行政解释,以更好保障司法解释的独立性和公正性。
关键词:行政犯  司法解释  行政法规  行政解释
(作者简介:徐文文,北京师范大学刑事法律科学研究院刑法专业博士研究生。)


论现代科技发展与司法理性提升
何士青
摘要:司法理性体现人类理性的技巧,它是人类实践理性的最高体现,根植于实践,依存于司法基本特征。现代科技发展为司法带来新的内容,也为司法理性发展提供了机遇。在应对科技案件的过程中,司法理性得到提升,主要表现在推理形式上的形式推理与实质推理并用,在举证责任分配上的实行举证责任倒置,在科技侵权归责原则上的以无过错责任为核心。
关键词:司法理性  科技案件  科技司法
(作者简介:何士青,华中科技大学法学院教授、博士生导师。)


困境与出路:环境法中“三同时”条款如何适用?
    ——基于环保部近年来实施行政处罚案件的思考

朱谦
摘要:在环境执法实践中,违反“三同时”制度的行为比较常见,而对其实施行政处罚的法律适用则显得十分混乱。从环保部近年来的行政处罚适用法律来看,几乎都是适用《建设项目环境保护管理条例》第28条。这不仅使得各个单行环境污染防治法律中规范“三同时”制度的法律规范被严重闲置,而且因违法成本降低而在很大程度上放纵了该类环境违法的实施。对于违反“三同时”制度的行为,在实施行政处罚时,应该将各个单行环境污染防治法律中的相关条款所规制的行为,作为一个独立的违法行为,根据建设项目需要配套的环保设施的种类,分别适用各单行环境污染防治法律的规范进行处罚,并最终合并计算依各单行环境法律处罚的罚款数额,而《条例》第28条可以作为单行环境法律难以适用时的补充规范。
关键词:“三同时”制度  行政处罚  法律适用
(本文受国家社科基金重大招标课题“生态文明法律机制建设研究”(项目批准号:10zd&045)的资助,特此感谢。作者简介:朱谦,苏州大学王健法学院教授、博士生导师。)


内部劳动力市场政府管制的法律问题
钱叶芳
摘要:政府管制制度始于劳动领域,从劳动基准、劳动合同到集体劳动关系管制,无不以劳工的健康和安全为价值取向。内部劳动力市场管制的正当性由市场失灵等政府管制理论和职业安定权理论所诠释,而内部劳动力市场管制“度”的法律控制则表现为如何处理政府管制和劳资自治之间的关系。以国际劳工标准、国际惯例和国情为参考因素,在内部劳动力市场管制诸要素方面进行系统改革,才有望扭转我国劳动关系整体临时化的畸形格局。其中,深化行政体制改革,实行独立、多元政府管制尤为重要。
关键词:内部劳动力市场  政府管制  法理依据  度的控制
(作者简介:钱叶芳,浙江财经大学法学院教授。)


无线电频谱资源使用权的性质、权能及其限制
宁清同 
摘要:无线电频谱资源是具有特定频率、波长、带宽的无线电波,无线电频谱资源使用权是一种新型的用益物权,是自然资源物权;频谱资源虽为无形之物,但权利人同样能够以一定方式实施占有,且其使用的过程即为处分;基于维护公共利益之需要,无线电频谱资源使用权在期限、用途和目的等方面受到法律上的限制,权利人应当依法行使其权利,而且还须履行节约和有效使用频谱资源的义务。
关键词:无线电频谱  自然资源物权  用益物权  权利限制
(作者简介:宁清同,海南大学法学院副院长、教授。)


中国深海采矿立法探析
    ——以国际海底区域采矿规则的晚近发展为基础

项雪平
摘要:深海采矿立法是我国实现海洋强国战略的重要保障。本文在对国际海底管理局规章晚近发展研究的基础上,提出中国的深海采矿立法应采用由单行法律组成法群形式架构深海采矿法律体系。当前进行的大洋资源勘探开发管理立法在将“区域”规则国内化的同时,应重点解决适格的申请者、国内审批前置、管理机构、担保国的责任、海洋环境保护的义务和责任等内容。 
关键词:深海采矿立法  海洋强国战略   “区域”规章
(本文写作得到国际海底管理局前首席法律事务官兼企业部临时总干事张克宁先生的悉心指导,也得益于与浙江大学海洋法律与治理研究中心多位老师和同学的讨论,在此一并感谢。当然,文中的所有谬误均由本人承担。作者简介:项雪平,杭州师范大学法学院副教授,浙江大学光华法学院博士研究生。)


“基本医疗卫生立法”法理学研究
    ——以中国卫生体系基本立法为目标
黄清华
摘要:作为有关新医改的核心法律概念,“基本医疗卫生立法”可有两种解释。狭义的基本医疗卫生立法,仅指制定基本医疗卫生保健法。广义的基本医疗卫生立法,应是关于中国基本医疗卫生制度的立法,是基本医疗卫生制度的体系化、法律化和具体化,是构建中国卫生体系的基本立法,其立法成果属于中国卫生体系基本法。搞好“基本医疗卫生立法”,必须从国际视野讨论卫生体系基本法的立法模式,探索新的法学研究方法,卫生体系基本立法的设计原理和科学性评估的标准与方法,以及中国卫生体系基本法的立法规划、基础法学理论和违反基本法规定的法律救济措施,这样一些深层次问题。
关键词:基本医疗卫生立法   卫生体系   基本立法
(作者简介:黄清华,英国谢菲尔德大学博士,首都医科大学管理学院讲座教授,中国政法大学医药法律与伦理研究中心兼职研究员。)


经济发达地区缓刑人员在缓刑期间重新犯罪防控刍议
    ——以H市X区缓刑人员的矫正工作为视角
商小平   陆铮宏
摘要:依照相关法律规定,社区矫正的适用范围分为管制、缓刑、假释、暂予监外执行四类,其中缓刑是我国刑法规定的一种对短期刑罪犯的救济措施,是整个社区矫正工作的基础与核心。现阶段,经济发达地区缓刑人员在四类矫正对象中所占比例最大,重新犯罪问题也最为严重,因而经济发达地区缓刑期间重新犯罪防控成为健全社区矫正制度的一项重要课题。本文以H市X区缓刑矫正工作为视角,划定2010年至2013年为时间区间,采用调取档案、实地走访、业务交流、问卷调查、数据分析等调研方法,从重新犯罪特征及原因入手,重点分析该时间区间内14起缓刑期间重新犯罪案例,深入剖析缓刑矫正工作的问题与难点,并根据X区在缓刑矫正工作中的有益探索,提出关于经济发达地区缓刑期间重新犯罪防控的几点建议。
关键词:缓刑  矫正  重新犯罪  风险  防控
(作者简介:商小平,中国刑事警察学院首席教授、硕士生导师;陆铮宏,杭州市萧山区司法局干部。)


循证矫正施行的价值实现障碍与可行路径探究
    ——基于应然和实然的二元分析

郭菲 
摘要:我国行刑理念经历了惩罚报应到恢复矫正的发展历程,循证矫正模式在社区矫正试点成功后应运而生。本文回顾了我国行刑理念发展历程,对循证矫正在监狱行刑中的价值追求进行了二元分析,指出了应然价值目标实现过程中的现实障碍和冲突,分析了循证矫正在增强监狱行刑的科学性和人文性、减少和预防重新犯罪、促进社会和谐发展中的积极作用。并以此为基础,对循证矫正在我国监狱的施行提出了切实可行的路径分析和思考,以期稳步扎实推动我国监狱施行循证矫正工作的实践步伐。
关键词:循证矫正  价值追求  障碍冲突  积极作用  可行路径
(作者简介:郭菲,浙江警官职业学院应用法律系副教授。)


法国社区矫正制度概论
    ——监禁刑的替代措施
孙平
摘要:“社区矫正”是英美国家依法在社区中对犯罪人实施惩罚和提供帮助,以促进其过守法生活的刑罚执行活动。而法国的刑法学中没有“社区矫正”这个术语,但是法国刑法中不乏社区矫正术语所包含的各种制度和措施,这在法国刑法学中惯称为“监禁刑的替代措施”。近现代大陆刑法理论为法国“社区矫正制度”的设立提供了理论基础和依据。法国“社区矫正制度”的设立也迫于国内监狱人满为患的影响,在设立时间略晚于一些英美国家并在一定程度上吸收了这些国家的经验。从监禁刑的替代措施角度看,法国的社区矫正制度分为可作为主刑宣告的社区矫正措施、可作为刑罚考验制度的社区矫正措施和未成年人的特殊社区矫正措施。通过这些措施,法国刑事法官针对犯罪人的犯罪性质和人身危险性可以采取较为多样的非监禁措施代替监禁刑对犯罪人进行矫正,从而更有利其回归社会。而且社区矫正的实施是在司法机关或司法部狱政部门的监督之下由社会参与和协助完成的。
关键词:社区矫正  监禁刑的替代措施  考验制度  公益劳动
(作者简介:孙平,北京师范大学刑事法律科学研究院副教授、硕士生导师,法国巴黎第一大学法学博士。)


检务督察之廉政风险防控机制:模式、评价与建议
孙洪坤
摘要:检务督察作为检察机关内部监督的重要机制,有助于预防整个检察系统的廉政风险。应统一指导思想,设置独立的检务督察机构,实行垂直领导;整合纪检、监察、检务督察等力量,提升内部监督效能;健全廉政风险等级评定,明晰检务督察重点;通过开设网络平台、实现检务公开等举措完善与强化检务督察制度,提升廉政风险防控等级,纯洁检察队伍,树立检察权威、维护司法公信。
关键词:检务督察  廉政风险  模式  评价  建议
(作者简介:孙洪坤,浙江农林大学法政学院教授、法学博士。)

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