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《法治研究》2015年第5期目录及摘要

2015-09-02
司法改革
提高司法公信力必须解决的几个问题                               黄太云
法治论坛
对“依法治国”的理性认识                                       艾永明
法治中国与中国司法传统                                         俞荣根
社会保险法定位
——社会保险法与相邻法律关系探析                               郑尚元
我国成品油市场价格一致行为的反垄断问题                 王  健  张  文
刑事法学
刑法目的及其实践价值                                           肖中华
刑法规范的适用性解释论略                                       黄明儒
累犯制度的立法变革及带来的启示                                 陈  伟
故意犯罪前行为构建作为义务问题探究                             王光明
集资诈骗罪“非法占有”目的认定标准的局限与完善                 胡启忠
论高利放贷行为的刑法命运                                王志祥 韩  雪
人体器官犯罪中医院的违法行为类型、刑事责任认定与立法改革建议   周振杰
诉讼法学
发回重审民事案件审理范围探析                                   李德恩
共和主义视角下的环境公益诉讼
    ——理论基础与实践价值                                     邓可祝

主任检察官制度若干基本问题研究                                 张兆松
狱内精神病犯管理、矫治的江苏模式                               陈立成
台湾地区区际被判刑人移管法律机制的反思与借鉴                   黄晓亮

提高司法公信力必须解决的几个问题                              
黄太云
(作者简介:黄太云, 中央政法委政法研究所所长。)

对“依法治国”的理性认识                                      
艾永明
摘要:当下,人们普遍认为,依法治国必然导向法治,甚至认为实施了依法治国就是实现了法治。这种解读与认识是错误的。诚然,实现法治必须首先实施依法治国。但是,我们必须清醒和理性地看到,依法治国是一个中性概念,实施了依法治国是一个中性事实,它的走向和结果有两个:或法治或人治。依法治国决不是只有唯一的走向和结果即法治;依法治国之下也会实施人治,而且这种人治具有更大的危害和恶果。我们对依法治国必须保持严肃和谨慎的态度,必须持有高度的警惕。党的十八大四中全会决定中指出:“法律是治国之重器,良法是善治之前提”,依法治国必须是依“良法”治国,以“良法”促“善治”,这是十分深刻和正确的理念。
关键词:依法治国 法治 人治 良法 善治
(作者简介:艾永明,清华大学法学院凯原中国法治与义理研究中心研究员。)

法治中国与中国司法传统                                       
俞荣根
摘要:法治中国建设面临着两大转型:从革命法学/法制向治理法学/法制转型;从移植法学/法制向特色法学/法制转型。实现转型离不开传统法文化的滋养。而对传统文化的遗忘、误解,乃至妖魔化恰恰成为转型期的一块短扳。从《万家诉讼》故事,到佘祥林案的案中案,到许霆案,一再显现传统法文化缺失的尴尬。一个多世纪以来弥漫在法学界和法律实务界的西方法律价值一元论是造成误读和误解传统法文化的重要原因,辨析并拨正这些误读和误解是建立文化和法文化自信的基础。其中,把中华法系仅仅归结为“律令体制”是最为基本性的一大误读。中国古代法中,以律、令为内容的律典属于刑事法典,只是中华法系的一大组成部分。此外还有部头更大的礼典,以及无处不在、无时不有的规范民商事活动的“活法”。中华法系是一个礼法法系。在礼法传统的话语体系中,诸如“诸法合体”、“民刑不分”、“民法缺位”、“人治与法治对立”、“卡迪司法”等等说法都值得商榷。“法治中国”建设和司法法治改革应当尊重传统,融合中西,方能创新发展。
关键词:法治中国 礼法传统 司法文化
(作者简介:俞荣根,西南政法大学教授。享受国务院特殊津贴专家、国家有突出贡献专家。)

社会保险法定位
    ——社会保险法与相邻法律关系探析                           
郑尚元
摘要:社会保险法的产生仅百余年时间,属于法律体系中的“小兄弟”。尽管其所发挥的作用与传统的法律制度相比毫不逊色,但其制度的成熟性、科学性、法理性存在着明显的差距。同时,该法亦需与其他门类法律形成相应的协调性。因为任何法律门类不可能独立存在,它都与其他法律制度密不可分。本文着重分析了社会法与劳动法、宪、行政法、民法、商法、刑法及程序法之间的关系。
关键词:社会法 定位 相邻法律关系
(本文系国家社科基金项目“社会保险法基础理论研究”(12BFX091)研究成果之一。作者简介:郑尚元,清华大学法学院教授、博士生导师。)

我国成品油市场价格一致行为的反垄断问题                 
王  健  张  文
摘要:2009 年以来,中石油、中石化多次同步同幅调整成品油市场价格,这种价格高度一致行为引起了社会的广泛关注。我国成品油市场是一个寡头垄断市场,很容易导致价格一致行为;而我国成品油市场采取的价格上限管制制度,则对中石油、中石化达成价格一致起到了促进作用。但认定中石油、中石化的价格一致行为违反反垄断法尚缺乏直接证据,间接证据的说服力也稍显不足。为了彻底解决我国成品油市场的价格一致行为,必须要形成一个科学、高效的成品油市场竞争环境,采取一系列必要措施促进成品油市场价格的充分竞争。
关键词:成品油市场 寡头垄断 价格上限管制 价格一致行为 反垄断法
(作者简介:王健,浙江理工大学法政学院院长、教授;张文,浙江理工大学法律经济学研究生。)

刑法目的及其实践价值                                           
肖中华
摘要:“惩罚犯罪、保护人民”作为刑法目的,指引和约束着刑事立法与司法。刑法以惩罚犯罪为己任,惩罚犯罪是刑法的首要任务。刑法之所以强调人权保障,是因为惩罚犯罪隐含侵犯人权的风险,但不能据此认为人权保障是刑法的核心价值。刑事立法和刑事司法始终应当体现刑法目的。以刑法目的为指引,刑事立法须不断强化惩罚犯罪的目的,转变和更新刑法职能,积极发挥刑法惩罚犯罪的作用。刑事司法应当始终围绕刑法的整体目的和刑法规范的具体目的,对刑法进行目的解释;对案件事实、行为和规范的解释,须注重构成要件及其要素的具体性、针对性,切忌倚重“社会危害性”观念抽象、空泛地评价行为。界分关联犯罪时,内涵丰富的构成要件评价应当排斥内涵空泛的构成要件。惩罚犯罪的目的实现应以刑法规范为依托;由于有权解释逻辑上不周延,解释刑法时不得以无相关有权解释为由排斥刑法规范本身的适用。
关键词:刑法目的  实践指引  刑法解释 构成要件
 (作者简介:肖中华,中国人民大学刑事法律科学研究中心教授、博士生导师。)

刑法规范的适用性解释论略                                       
黄明儒
摘要:刑法规范因其文字载体的抽象性与模糊性以及与其他法律规范的协调等因素,而必须通过解释才能得以适用。从维护罪刑法定原则的精神出发,对刑法规范采取一种实质观基础上的形式解释论的路径更为妥当,毕竟刑法条文的行为指导意义是防止有罪类推,保障国民自由的“防火墙”。刑法规范的适用应当排斥立法解释与统一刑法司法解释,而倡导在具体适用中由法官针对具体案件事实进行个案解释。但无论是何种刑法解释,都必须在罪刑法定原则的框架下遵循一个合理的标准或者准则,并将司法解释与刑法的理论诠释控制在一个科学的限度范围内,以防止过度诠释而无视罪刑法定原则的危险。
关键词:刑法解释 刑法规范适用 个案适用解释  解释路径 解释限度
(本文系教育部人文社会科学研究规划基金项目“刑法修改与解释的限度关系论”(编号:13YJA820017)及湖南省教育厅科学研究重点项目“刑法修改的理性研究”(编号:13A101)的阶段性成果,同时也系法治湖南建设与区域社会治理协同创新中心平台建设阶段性成果。作者简介:黄明儒,湘潭大学法学院教授、博士生导师,法学博士。)

累犯制度的立法变革及带来的启示                                 
陈  伟
摘要:累犯作为刑罚适用中的一个重要制度,在现有的理论探讨与实践运用中都不可或缺地存在着。在多次立法修订中,累犯制度也相应地在进行法律调整以适应社会发展的步伐,从而通过立法牵引来更好地引导实践操作与运用。现有累犯制度的调整反映出刑事立法与社会发展之间的紧密关系,以及在注重人权保障与刑罚惩治之间的平衡。累犯制度的修订反映了立法者以刑事法治进行社会有效治理的决心,法治现代化的目标实现需要刑罚从理论与实践层面的积极跟进。
关键词:累犯制度 立法变革 相关修订 启示意义
 (本文系国家社科基金青年项目“教育刑理论的实践回应与规范运行研究”(12CFX035)、中央财政支持地方高校建设项目“特殊群体权利保障与犯罪预防研究”的阶段性研究成果。作者简介:陈伟,西南政法大学法学院教授、博士生导师,法学博士、博士后。)

故意犯罪前行为构建作为义务问题探究                             
王光明
摘要:肯定故意犯罪前行为所建构的作为义务,不仅有助于妥当地处理共犯问题、合理地认定犯罪行为、准确把握正当防卫的构成、合理地裁量刑罚,而且有“举轻以明重”当然解释的法理基础与行为规范效力的理论支撑。否定论者所提出的肯定故意犯罪前行为所建构的作为义务不符合期待可能性的原理、违背禁止重复评价的原则以及与犯罪中止相矛盾的质疑,都禁不起理论上的进一步反驳。
关键词:故意犯罪前行为  作为义务  不作为
(本文系国家社科基金项目“立体法律关系视野下的交通安全刑法规制研究”(14BFX039)的阶段性成果。作者简介:王光明,烟台大学法学院副教授、烟台大学中欧侵权法研究院兼职研究员,法学博士。)

集资诈骗罪“非法占有”目的认定标准的局限与完善                 
胡启忠
摘要:现行司法之集资诈骗罪“非法占有”目的认定一般以推定方法获得,而且司法解释规定了具体的推定标准。然而这些标准存在单向推定标准之弊:唯正推,无反推,从而成为现行司法“非法占有”目的认定难以“排除合理怀疑”的重要原因,同时也不利于保护被告人的辩护权利。克服现实推定标准弊端的路径是:首先更新思维——贯彻商事思维、关照商事特性,再以此为认识基础补缺反推标准,从而建立起完善(正推与反推双向结合)的推定标准体系。 
关键词:集资诈骗罪  非法占有目的  正推标准  反推标准
(基 金 项 目:本 文 系 四 川 省 哲 学 社 会 科 学 重 点 研 究 基 地 中 国 金 融 法 研 究 中 心 年 度 规 划 项 目“ 民 间 借 贷 中 的 刑 民 边 界 研 究 ”(JBK120409)。作者简介:胡启忠,西南财经大学法学院教授、博士生导师。)

论高利放贷行为的刑法命运                                
王志祥 韩  雪
摘要:受建国以来长期推行的计划经济体制的影响,我国现行法律并未对高利放贷行为的法律地位和法律后果作出明确的规定。这就造成了司法实践中对高利放贷行为处理不一的混乱局面。立足于罪刑法定原则进行考察,可以发现,高利放贷行为不符合非法经营罪的构成要件和立法精神,对之应作无罪化处理。为摆脱长期以来我国在经济领域奉行的国家本位主义倾向,打破国有垄断金融体制的桎梏,繁荣我国民间借贷市场,未来对高利放贷行为在立法上予以规制时,应采取以疏为主,即以民商事手段作为疏导高利放贷行为的主要手段,以堵为辅,即以行政手段作为堵截超越合理利率上限的高利放贷行为的措施,以刑事手段作为堵截超越合理利率上限的职业高利放贷行为的措施,实施疏堵结合的立法理念。
关键词:民间借贷  高利放贷  非法经营罪  职业高利放贷罪
(本文系教育部“新世纪优秀人才支持计划”资助项目(NCET-13-0062)、中央高校基本科研业务费专项资金资助重点项目“风险社会视野下的刑法修改宏观问题研究”(2012WZD11)的阶段性成果。作者简介:王志祥,北京师范大学刑事法律科学研究院外国刑法与比较刑法研究所所长、教授、博士生导师;韩雪,北京师范大学刑事法律科学研究院博士研究生。)

人体器官犯罪中医院的违法行为类型、刑事责任认定与立法改革建议   
周振杰
摘要: 刑法分则中关于人体器官犯罪的规定仅适用于自然人,并不适用于单位。但是,根据全国人大常委会颁布的《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第三十条的解释》,在医院组织实施人体器官犯罪的场合,可以追究组织、策划、实施者的刑事责任。在理论上,可以将医院可能实施的人体器官违法行为分为组织出卖人体器官、未经授权或登记进行人体器官移植、违反伦理与技术规则以及因出租医疗设备而构成共犯四种情形,涉案自然人可能触犯组织出卖人体罪、故意伤害罪、过失致人重伤罪等不同罪名。从犯罪预防的角度出发,应该将单位列为人体器官犯罪的主体,针对医院在人体器官移植中的特殊作用增设器官移植审查失职罪,并增设罚金。同时,为了避免罚金的溢出效应,应该增设单位缓刑制度。
关键字: 器官犯罪 刑事责任 医疗机构 单位犯罪 组织责任
 (本文受中央高校基本科研业务费专项资金资助。作者简介:周振杰,北京师范大学刑事法律科学研究院副教授,法学博士、博士后。)

发回重审民事案件审理范围探析                                   
李德恩
摘要:发回重审的目的在于监督原审法院合法行使审判权、保障当事人的审级利益。原审程序的效力问题是确定案件重审范围的关键因素。但是,我国立法对此却未作明确规定,理论界也缺乏深入研究,由此导致了司法实践中的混乱。发回重审案件的审理应兼顾审级利益保障与诉讼效率、程序安定性追求之间的平衡,并适应审级制度科学建构对一审、二审程序功能分化的要求。案件重审的范围不应一概而论,需要在保证补救原审程序疏漏、错误的基础上,尽量维持原审程序的效力,具体分析发回重审的原因加以确定。
关键词:发回重审  审理范围  审级利益  诉讼效率
(作者简介:李德恩,九江学院政法学院教授,法学博士。)

共和主义视角下的环境公益诉讼
    ——理论基础与实践价值                                     
邓可祝
摘要:目前我国对环境公益诉讼理论基础的研究还存在不足,不能有效解释环境公益诉讼的制度设计。从共和主义的理念和具体制度来看,环境公益诉讼与共和主义理论存在着较多的契合,环境公益诉讼的理论基础应该是共和主义。认识到这一点,既有利于更好地理解环境公益诉讼制度,也有利于对我国目前环境公益诉讼立法和实践进行分析判断,更好地指导环境公益诉讼实践。
关键词:环境公益诉讼  共和主义  理论基础  实践价值
 (本文系教育部人文社会科学研究规划基金“企业环境污染第三方治理法律问题研究”(编号: 14YJA820012)的部分研究成果。作者简介 : 邓可祝,安徽工业大学文法学院副教授。)

主任检察官制度若干基本问题研究                                 
张兆松
摘要:主任检察官制度要全面推进,保持其生命力,必须得到立法确认。主任检察官办案组应成为一级办案组织,但办案不采用合议制,主任检察官也不应行使案件审批权。要出台主任检察官权力清单,真正实现由检察院独立走向检察官独立,要实现对主任检察官的责任追究,就应当明确追责的范围、追责的主体和追责的程序。
关键词:检察改革 主任检察官 基本问题
 (本文系国家社会科学基金重点项目“依法独立行使审判权检察权保障机制研究”(批准号为:14AZD014)和最高人民检察院2014 年检察理论研究课题“依法独立公正行使检察权保障机制研究”的阶段性研究成果。作者系简介:张兆松,浙江工业大学法学院教授。)

狱内精神病犯管理、矫治的江苏模式                               
陈立成
摘要:国内外资料显示,罪犯是各类精神障碍的高发人群。同时,这些精神病犯的存在也给监狱带来巨大的压力。作为全国监狱系统唯一一所正规、专业的医疗机构,江苏省监狱局精神病院的存在,在普遍筛查、及时发现与科学处置各类精神病犯等方面,为全省监狱提供了积极、有效的帮助,极大消除和减弱了精神病犯给监狱造成的负面影响。
关键词:监狱  精神病犯  管理  矫治
 (本文系“2013 年度全国司法行政系统理论研究规划课题”(课题编号:13GH2026)的部分研究成果。作者简介:陈立成,中央司法警官学院教授。)

台湾地区区际被判刑人移管法律机制的反思与借鉴                   
黄晓亮
摘要:台湾地区于2013年初通过的“跨国移交受刑人法”规定,该法的规定可适用于台湾地区与大陆地区、香港澳门特区之间的区际被判刑人移管活动,从而确立了区际被判刑人移管的主要原则和规则,在区际刑事法方面有一定的创新性和突破,受到了两岸四地刑事法律界的关注和肯定,但其也存在不少粗疏不妥以及缺漏不足之处,需要根据国际被判刑人移管的通常规则和当前我国区际被判刑人的司法实践经验,进行反思和探讨,以便为大陆地区构建区际被判刑人移管的法律机制提供借鉴和参考。
关键词:区际刑法  被判刑人移管  区际刑事司法互助
(本文系作者主持的 2014 年度北京师范大学自助科研基金项目“刑事一体化的现实建构”的阶段性成果。作者简介:黄晓亮,北京师范大学刑事法律科学研究院中国刑法研究所副所长、副教授,法学博士,中国刑法学研究会副秘书长。)

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