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《法治研究》2010-1部分文章摘要

2011-02-11

在“有”与“无”之间——法学方法论杂谈
张卫平
        近年来,方法论成了法学界的热点话题,不仅在法理学或法哲学圈子里,在这之外的法学圈也是如此,只是稍稍滞后一些。法学方法论的问题通常是研究法理学或法哲学的学者所关注的问题,主要是作为一个学术问题来对待,并未走出纯学术的范围,与部门法研究进行充分地对话。以前,即使法理学界也并未像现在这样集中关注和聚焦于方法论问题,更多地是从法学流派的梳理来认识法理学理论的嬗变。现在有所不同,人们试图从法学流派中剥离出方法论,并进行“切片”分析,这是一个新的动向。更新的发展是对法学论的关注正从法理学或法哲学领域向部门法学研究领域溢出,部门法的学者也开始关注方法论的问题,并且很自然地与部门法的理论和实践结合。部门法的研究时时扩展到法理学领域应当是部门法研究深化的必然。
(作者系清华大学法学院教授,博士生导师,中国诉讼法学研究会副会长)


立法后评估的“利益相关者”模式
汪全胜
摘  要:立法后评估是指法律实施一段时间以后,有关政府部门、组织或人员对其实施效果等进行评估,根据法律在实施中存在的问题,分析其立法上的原因,从而进一步完善立法。立法后评估的“利益相关者”模式是指受法律直接影响的组织或个人参与的法律实施效果的评估模式。该模式的采纳能够让立法者对立法实施状况获得真实、全面、客观的评估意见,从而获得相对科学与客观的评估结论。
关键词:立法后评估;利益相关者;评估模式
(作者系山东大学威海分校教授,博士生导师;本文是作者主持的国家社会科学项目《立法后评估研究》的阶段性成果,同时该课题研究受到山东省法学理论“泰山学者”学术骨干经费资助)


论我国行政决策权制约机制的构建
郭蕾
摘  要:如同其他行政权力一样,行政决策权如果缺乏法律的监督和制约,就可能成为脱离社会的力量,造成国家、组织和公民的损失,带来广泛的社会影响。行政决策法治化应遵循决策学的主体限制原理、程序限定原理和行为控制原理。构建行政决策权的制约机制,就要建立政府行政决策失误责任法律追究制度、规范和优化政府决策程序和完善政府决策监督体系,使各种制约因素相互衔接、相互配合、相互支撑、形成合力。
关键词:行政决策权  制约
(作者系中国政法大学博士后,本文系国家社会科学基金重大课题“法治视野下的政府权力结构和运行机制研究——决策权、执行权、监督权的制约与协调”阶段性成果之一)


变动的注意义务:视频分享网站过失评判的新范式
牛  强
摘  要:注意义务是过失侵权责任中对具体过错的客观评判标准。在现今多发的网络侵权案件中,注意义务具有特殊的意义。我国《信息网络传播权保护条例》颁布后,对视频分享网站“明知”的判断仍然是我国司法实践中的难点。法院在视频分享网站版权侵权案件中所适用的注意义务标准极不统一。“变动的注意义务”适应了复杂的网络环境,较好的平衡了版权人、网络服务商和网络用户三者间的利益,应成为视频分享网站过失评判的新范式
关键词:视频分享网站 过失侵权 注意义务
(作者系教育部人文社科重点研究基地、中南财经政法大学知识产权研究中心博士生、兼职研究员。本文受国家社科基金重大项目“科学发展观统领下的知识产权战略实施研究”(与教育部哲学社会科学研究重大课题攻关项目“知识产权制度的变革与发展研究”的资助)


论中国应对南非反倾销的法律机制
蔡高强
摘  要:南非是中国在非洲最大的贸易伙伴,随着中国对南非的出口贸易迅速增长,中国企业在南非市场的恶性竞争日益严重,中国成为南非反倾销主要目标国家。南非是世界上最早进行反倾销立法的国家,其反倾销法律机制集中体现在《国际贸易管理法》和《反倾销条例》。为此,我国应系统研究南非反倾销法律体系以及反倾销调查当局所发布的各种指令及具体调查程序,提高产品等级,避免低价竞争。并与南非企业建立合资公司,规避反倾销壁垒。尤为重要的是,中国可以通过与南非签署自由贸易区协定,来避免当前遭遇不断反倾销的窘境。
关键词:反倾销;贸易自由;自由贸易区;贸易保护
(作者系湘潭大学法学院教授)


冲突法性质、归属的法理学分析——对国际私法的调整方法和范围的反思
 张晓东 董金鑫
摘  要:近年来,我国有关冲突法的研究汗牛充栋,但从法理学角度来分析冲突法的成果并不多,这造成了冲突法基本理论研究的薄弱。冲突法作为法的组成部分,必然在法理学上拥有自己的地位,因而有必要从法理学对法的分类来探讨冲突法的性质和归属。在法的微观分类上,冲突法属于的法的技术性规定;在法的宏观分类上,冲突法属于民法、实体法、国内法的一部分。由于冲突法不能单独调整任何社会关系,所谓国际私法以间接和直接两种方法来调整涉外关系的观点不成立,民商事实体规范不属于国际私法的范畴,国际私法应该回归到冲突法的研究当中。
关键词:冲突法;冲突规范;法律规则;法的技术性规定;法律部门;国际私法
(作者系中南财经政法大学法学院教授,欧洲法与比较法研究所所长,硕士生导师)


阐明权制度的确立及其适用事项的范围
谢文哲
摘要:阐明权是市场经济条件下民事诉讼的一项重要法律制度,而阐明权的行使问题更是诉讼中活的机制和力量。随着我国民事诉讼审判方式改革的推行和民事诉讼理论的发展,主张我国民事诉讼应当由职权主义转向当事人主义成为理论和实践的主流,阐明权制度的有关理论及其行使所针对的诉讼事项的范围问题确需给予更多的关注。本文对法官阐明的理念及阐明权制度的确立过程作了回顾,概括总结了我国关于阐明权的规定和制度运行现状,最后针对我国国情提出法官行使阐明权应适用的具体诉讼事项,并从相反情形划出阐明权应当避免涉足的范围。
关键词:阐明权制度;确立过程;具体规定;诉讼事项;适用范围
(作者系华东政法大学法律学院副教授,法学博士后)

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